汙染（rǎn）環境犯罪，近幾年一直呈現上升趨（qū）勢，且大多數被告都被判處實（shí）刑。近期公布的刑法修正案（十一）草案二次送審稿（gǎo），對該罪還增加了七年有期徒刑以（yǐ）上的刑罰處罰（fá），可見（jiàn）*打擊此類犯罪的力度和決心（xīn）。

       筆者在處理此類案（àn）件過（guò）程中（刑事辯護），發現九成以（yǐ）上的犯罪都和非法排放、傾倒、處置“有毒物質”有關，而這（zhè）其中又（yòu）以“危險（xiǎn）廢物”和“含重金屬的汙染物”為主。本文將重點談一談“含重金屬的汙染物”的有關問題（tí）。

       2016年，*高人民法院、*高人民檢察院發布《關於發布辦理環境汙染刑事案件適用（yòng）法律（lǜ）若幹問題的解釋》（法釋〔2016〕29號），該解釋第十五條規定，含重金（jīn）屬（shǔ）的汙染物，應當（dāng）認（rèn）定為刑法第（dì）三百三（sān）十八條規定的“有毒物質”。

       法釋〔2016〕29號解釋*條第五項規定，通（tōng）過暗管、滲井（jǐng）、滲坑、裂隙（xì）、溶洞、灌注等逃避監管的方式排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染（rǎn）病病原體的廢物（wù）、有毒物質（zhì）的；應當認定為“嚴重（chóng）汙染環境”。

       綜上，若行為（wéi）人“通過（guò）暗管等逃避監管的方式，排放含重（chóng）金屬的汙染物（wù）”，依法將構（gòu）成汙染環境罪。那（nà）麽問題（tí）來了，此（cǐ）種情形下（xià）若是達標排放含有重金屬的汙染物，是否屬於有毒物質，該排放（fàng）行為是否構成犯罪（zuì）？是不是汙染（rǎn）物（wù）中隻要檢出了重金屬成分都會被認定為“有毒物質”？

       筆者*近遇（yù）到一個案件：涉案公司經營外包裝紙箱印刷業務，使用的是黑色水性油墨（SGS測試結果顯示鎘、鉛、汞、六價鉻等符合相關限值要（yào）求），操作（zuò）工人將清洗印刷機墨輥產生（shēng）的（de）廢水，直接排（pái）到了下水道，該（gāi）下水道連接市政管網，*終進入市政汙水（shuǐ）處（chù）理（lǐ）廠。

       接（jiē）到舉報後，辦案機關對清洗廢水取樣監（jiān）測（cè）發（fā）現：銅、鋅、砷的含量分別為0.09mg/L、0.07 mg/L 0.0004 mg/L。檢（jiǎn）察機關認為，該廢水中含有重金屬成分，以此定性為“通過暗管排放有毒物質”，進而構成汙染環境罪，依法向（xiàng）人民法（fǎ）院提起公（gōng）訴。

       筆者接手案件後，發現該廢水中雖檢出了重金屬成分，但（dàn）查閱相關*標準《城鎮汙水處理廠汙染物（wù）排放標準》GB18918-2002，其中銅、鋅、砷的排放限值分別為（wéi）：0.5 mg/L、1.0 mg/L、0.1 mg/L。從上可得出兩個結論：（一）即便是經過汙水處理廠處理過的廢水，其中（zhōng）仍然會含有重金屬，想要完全剔（tī）除掉（diào）非常非常（cháng）困難（nán），*排放標準中允許含（hán）有其成分（fèn）隻要（yào）不超標即合（hé）法。（二）通過數值對比，涉案公司排放的清洗廢水比（bǐ）汙水（shuǐ）處理廠處理過之後排放廢水的重金屬含量還低；換言之，涉案公司屬於達標排放。

       再者自然（rán）界的水體中，多多少少都會含有重金屬，尤其（qí）是礦區附近的自然水體其含量會更高。我們再來看一（yī）部*標準《生活飲用水衛生標準》GB5749-2006，其中（zhōng）水質常規指標及限值，銅、鋅、砷（shēn）的排放（fàng）限值（zhí）是多少呢？分別為1.0mg/L、1.0 mg/L、0.01 mg/L。從上同樣可得出兩個（gè）結論：（一）我們的飲用水中尚且（qiě）不能完全排除重金屬成分，*標準（zhǔn）中也允許其成分（fèn）存在，隻要不超（chāo）標就是符合飲用標準的；（二）涉案公司排放的清洗廢水雖檢出了重金屬，但其（qí）重金屬含量限值甚至要遠遠低於生活飲用水的衛生標準，是很“幹（gàn）淨”的水（shuǐ）。

       至此，大家也應該看（kàn）明（míng）白（bái）了，隻（zhī）要排放的汙染物中（zhōng）含有重金屬成分就被認定為“有毒物質（zhì）”，這是非常不符合常理的。筆者認（rèn）為，至少應該以超標為前提。

       辦（bàn）案機關要是（shì）機械的按著這個標準去刑事（shì）立案追訴，那將會出現很矛盾的事情：汙水處理廠排放的廢水中含有重金屬成分，他們隻要達標正常排放就合法；但是（shì），你（nǐ）把他們正常達標（biāo）排放的水抽一車（chē）拉回來，再倒入自己公（gōng）司的下（xià）水道（又將流回汙水（shuǐ）處理廠），此時就（jiù）會構成犯罪。我想這（zhè）種荒唐之事，恐怕也違背了立法者的本意吧。

       *後，筆者希望辦案機關不（bú）要（yào）太機械的去理解法律條文（wén），*先要想一想是否（fǒu）合乎常理，也（yě）在此（cǐ）呼籲“立法者”們盡快出台新的法律或解釋從根本上去解決這一（yī）問題。

       2020年11月3日

       附（fù）1：《刑法（fǎ）》第三百（bǎi）三十八條【汙染環境罪】

       違反*規定，排放、傾倒或（huò）者處置有放射性的廢物、含傳（chuán）染病病原體的廢物、有（yǒu）毒物質（zhì）或者其他有害物質，嚴（yán）重汙（wū）染（rǎn）環境的，處三年以下有期徒刑或者拘（jū）役，並處或者單處罰金;後果特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，並處罰金。

       附2：“普通方式”排放、傾倒、處（chù）置含重金屬汙染物的入（rù）刑標準

       法釋〔2016〕29號（hào）解釋*條實施刑法第三百（bǎi）三十八條規定（dìng）的行為，具有（yǒu）下列情形之一的，應當認定（dìng）為“嚴重汙（wū）染環境”：
       （三）排放、傾倒、處置含鉛、汞（gǒng）、鎘、鉻、砷、鉈、銻的汙染物，超過*或者地方汙染（rǎn）物排放標準三倍以上的；

       （四）排放、傾倒（dǎo）、處置含鎳、銅、鋅、銀、釩、錳（měng）、鈷的汙染物，超過*或者地方汙染物排放標準十倍（bèi）以上的。